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有限公司股權轉(zhuǎn)讓核心30問

本文列舉的問題，在司法實踐中爭議頻率較高，同時也是創(chuàng)業(yè)者、投資者普遍關心的問題。我們結合實務經(jīng)驗，提煉出法院裁判立場，對這些重點問題一一進行回答。

本文所稱股權轉(zhuǎn)讓，皆為有限公司的股權轉(zhuǎn)讓，股份公司不在討論之列。

1. 問：股權對外轉(zhuǎn)讓應遵循哪些程序？[1]

答：根據(jù)《公司法》第七十一條[2]之規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。因此，股權轉(zhuǎn)讓給股東之外的人的，全體股東過半數(shù)同意是必經(jīng)程序，且需注意，股權對外轉(zhuǎn)讓不能侵害到其他股東的優(yōu)先購買權。

《公司法》同時規(guī)定公司章程可以對股權轉(zhuǎn)讓另行作出規(guī)定，如公司章程未采用工商局示范文本，對股權轉(zhuǎn)讓的程序作出了特別規(guī)定，則應嚴格適用公司章程的規(guī)定。

2.  問：股權轉(zhuǎn)讓合同簽訂后，未辦理工商變更登記，是否影響股權轉(zhuǎn)讓合同的效力？[3]

答：不影響。股權轉(zhuǎn)讓合同簽訂后，是否辦理工商變更登記，屬于合同履行問題。股權的工商變更登記并非設權性登記，而是宣示性登記，旨在使公司有關登記事項具有公示效力，而且我國公司法也并未規(guī)定股權轉(zhuǎn)讓合同是否以工商變更登記為生效條件。因此，股權轉(zhuǎn)讓合同簽訂后，未辦理工商變更登記的，并不影響股權轉(zhuǎn)讓合同的效力。

3. 問：股權轉(zhuǎn)讓中，受讓人支付對價后，轉(zhuǎn)讓人一直未辦理工商變更登記，受讓人能否實際獲得股權？

答：如前文所述，工商登記并非股權轉(zhuǎn)讓合同生效要件，同時亦非股權變動的要件，質(zhì)言之，我國公司法對股權轉(zhuǎn)讓采登記對抗主義之立場。判斷受讓人是否實際取得股權，要遵循這樣一個判斷過程：股權轉(zhuǎn)讓合同中，是否明確規(guī)定了股權交割條件和節(jié)點，如是，則以合同約定為準；如否，則考察受讓方是否支付了對價以及是否在公司內(nèi)部獲得股東身份，如參加股東會、以股東名義簽署公司文件、在股東名冊登記、取得股東出資證明書等。

4.問：股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議中，對對價約定不明的，轉(zhuǎn)讓人申請撤銷該協(xié)議的，應當如何處理？[4]

答：一般合同的此類情形中，合同價款約定不明的，可先協(xié)商確定。無法協(xié)商確定的，可根據(jù)合同有關條款或交易習慣確定；仍不能確定的，按照合同履行地的市場價格履行。但是，公司股權不同于一般財產(chǎn)，其價值只能由專門機構評定后確定。因此不可按照交易習慣或市場價值來確定。如果爭議雙方無法就評估定價協(xié)商一致，則協(xié)議將被視為缺少法律規(guī)定的必備要件而自始不成立。

5.問：在股權轉(zhuǎn)讓合同中，對方違約，我方通知解除合同。之后又以相同的內(nèi)容與另一人簽訂相同的合同時，對方當事人能否以一股二賣為由主張該合同無效？[5]

答：不能。根據(jù)我國《合同法》規(guī)定[6]，當一方違約行為致使合同目的無法實現(xiàn)時，可通知對方解除合同。合同自通知到達對方時解除，合同便自始無效。故若已經(jīng)解除了合同，該合同自始解除。與另一方簽訂相同的合同并不構成一股二賣，更不能主張該合同無效。

6.問：“一股二賣”中，后簽的合同有效嗎？

答：有效。合同的無效主要應依據(jù)《合同法》第五十二條來判斷。即便同樣的股權轉(zhuǎn)賣給不同的人，如合同不存在前述情形，則不會被認定為無效。

7.問：“一股二賣”中，后簽訂股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議的人率先辦理了股權變更登記，先簽訂股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議的受讓方如何獲得救濟？

答：股權變更登記主要起到對外公示的效力，向公司外部的人公示該股權轉(zhuǎn)讓行為，如后受讓方屬于善意第三人，則其當然取得股權，在先受讓方可以依據(jù)原合同向轉(zhuǎn)讓方主張違約責任；如后受讓方與轉(zhuǎn)讓方存在惡意串通，則在先受讓方可以主張后合同無效。

8.問：法院生效裁判判定的股權變動如何生效？[7]

答：當裁判書生效時股權變動直接生效。法院裁判股權變動屬于非基于法律行為的股權變動，股權變動的原因不是當事人的意思表示，不需要交付或登記等公示行為，股權變動的發(fā)生是基于生效裁判，在法院裁判文書生效時股權就發(fā)生變動。

9.問：未出資完成的股權可以轉(zhuǎn)讓嗎？

答：只要股權轉(zhuǎn)讓行為的轉(zhuǎn)讓人/受讓人均愿意轉(zhuǎn)讓/受讓，則根據(jù)意思表示真實原則，該轉(zhuǎn)讓行為有效。故即便原股東出資未完成，股權依然可以轉(zhuǎn)讓。

10.問：受讓未出資完成的股權有什么風險？

答：受讓股權后，標的股權的出資義務依法屬于受讓方股東，即便在認繳制之下，實繳義務可能在多年后才到期，但在現(xiàn)有的司法實踐中，受讓方股東面臨實繳義務加速到期的風險（公司破產(chǎn)或無法償還到期債務）。在受讓未出資完成的股權時，受讓方股東應在轉(zhuǎn)讓協(xié)議中約定好對未完成出資部分的責任，并在確定轉(zhuǎn)讓對價時充分考慮實繳出資因素。

11.問：在不知情的情況下，受讓的股權是未出資完成的，需要承擔出資義務嗎？

答：根據(jù)最高法公司法解釋三第十九條之規(guī)定：“有限責任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務即轉(zhuǎn)讓股權，受讓人對此知道或者應當知道，公司請求該股東履行出資義務、受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持；公司債權人依照本規(guī)定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時請求前述受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持?！?/span>故當受讓人不知情時，對未出資完成部分不需要承擔出資義務。

12.問：《股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議》簽訂后，轉(zhuǎn)讓方以其繼續(xù)參與了公司管理為由，否認《股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的效力，可以得到法院支持嗎？[8] 

答：不可以，這屬于讓渡股權前的行使股東行為，不能認為其否認股權轉(zhuǎn)讓，從而否認轉(zhuǎn)讓協(xié)議的效力。一般情況下，股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后轉(zhuǎn)讓方又參與公司經(jīng)營管理行為的，應認定為不履行轉(zhuǎn)讓協(xié)議行為，即實際違約行為。

13.問：股權轉(zhuǎn)讓方遲延履行股權變更手續(xù)的應該怎么辦？[9]

答：應當按照約定要求其承擔違約責任。但在對違約責任沒有約定的情況下，受讓方主張因轉(zhuǎn)讓方遲延辦理股權轉(zhuǎn)讓手續(xù)導致其不能及時獲得股權而造成損失的，受讓方要對該損失承擔舉證責任。

14.問：《股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議》簽訂后，受讓方將轉(zhuǎn)讓款支付給轉(zhuǎn)讓方，轉(zhuǎn)讓方卻遲遲不進行股權變更登記，可否主張轉(zhuǎn)讓方非法占用股權轉(zhuǎn)讓款并要求對方支付利息？[10]

答：不可。轉(zhuǎn)讓方遲遲不進行股權變更登記屬于違約行為，依據(jù)違約條款追究對方的相關責任即可；在《股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議》有效、未被解除前提下，轉(zhuǎn)讓方收受并占有股權轉(zhuǎn)讓款是其依法享有的合同權利，股權轉(zhuǎn)讓款并不存在被不當占用的情形，受讓方的救濟途徑為要求對方履行變更登記義務，并承擔因未及時辦理變更登記而造成的損失，但不可主張轉(zhuǎn)讓方非法占用并支付相關利息。

15.問：股權轉(zhuǎn)讓情況下，其余股東所享有的優(yōu)先購買權中的“同等條件”是指什么條件？[11]

答：“同等條件”是原有股東行使優(yōu)先購買權的前提，“同等條件”包括許多要素，其中股權轉(zhuǎn)讓價格是“同等條件”中最為重要的一項內(nèi)容，其他的要素還有付款時間、付款周期、付款方式等等。

16.問：股權轉(zhuǎn)讓合同中約定轉(zhuǎn)讓方收取股權轉(zhuǎn)讓款不需要提供任何形式的發(fā)票，合同是否因此無效？[12]

答：該合同部分無效?！安恍杼峁┤魏涡问降陌l(fā)票”屬共同涉嫌逃避納稅，損害國家利益，顯然違反了國家強制性的規(guī)定，因此該約定無效。但根據(jù)合同法第56條：“合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效”的規(guī)定可知，該條無效并不影響雙方之間股權轉(zhuǎn)讓行為的效力。

17.問：股東在股權存在爭議的情況下，將股權無償轉(zhuǎn)讓給其親屬，給第三人利益造成損害的，該股權轉(zhuǎn)讓行為是否有效？[13]

答：要根據(jù)具體情況判斷，若該無償轉(zhuǎn)讓行為被認定為惡意串通，那么該轉(zhuǎn)讓行為便無效。惡意串通由兩方面認定：第一，當事人出于惡意，即主觀心態(tài)為故意；第二，有互相串通行為。

18.問：未辦理審批手續(xù)的涉外股權轉(zhuǎn)讓合同，是否有效？[14]

答：為未生效合同?！吨腥A人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第二十條規(guī)定，合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權的，須經(jīng)合營他方同意，并報審批機構批準，向登記管理機構辦理變更登記手續(xù)。據(jù)此，涉外股權轉(zhuǎn)讓需經(jīng)審批機構批準。對于未辦理審批手續(xù)的涉外股權轉(zhuǎn)讓合同的效力，《合同法》第四十四條規(guī)定，在一審法庭辯論終結前當事人仍未辦理審批手續(xù)的，應當認定該合同未生效；同時，《最高人民法院關于審理外商投資企業(yè)糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）》第一條也規(guī)定，未經(jīng)批準的，人民法院應認定該合同未生效。綜上，未辦理審批手續(xù)的涉外股權轉(zhuǎn)讓合同，為未生效合同。

19.問：當事人一方起訴要求確認股權轉(zhuǎn)讓合同無效的，另一方能否以訴訟時效作為抗辯？[15]

答：不可。當事人一方起訴要求確認股權轉(zhuǎn)讓合同無效的，此類案件不適用訴訟時效制度。訴訟時效制度原則上只適用于請求權，但此類案件是確認之訴。即此合同的有效性或無效性不會隨著時間改變，故法律并沒有對其效力的確認進行時間限制。

20.問：股權糾紛適用訴訟時效嗎？[16]

答：適用。股權既有物權屬性，又有債權屬性，股權關系影響著公司經(jīng)營及各權利人的權益，故股權糾紛應當適用訴訟時效，以促使權利人及時行使權利，解決糾紛，避免義務人的法律地位長期處于不確定的狀態(tài)。

21.問：婚姻關系存續(xù)期間，夫妻一方擅自轉(zhuǎn)讓股權的效力如何？[17]

答：公司法僅規(guī)定股權轉(zhuǎn)讓時需要經(jīng)過其余股東過半數(shù)同意，并未規(guī)定需要股東的配偶同意。又因夫妻之間存在著特殊的身份關系并相互享有家事代理權，故第三人（即股權受讓人）有理由相信該股權轉(zhuǎn)讓行為是夫妻共同意思表示。故股東對外轉(zhuǎn)讓所持有股權的行為為有權處分，無需其配偶的同意。

22.問：是否可在股權轉(zhuǎn)讓合同中約定用公司資產(chǎn)支付股權轉(zhuǎn)讓款？[18]

答：不可。以公司資產(chǎn)支付股權轉(zhuǎn)讓款的約定無效，因該約定屬于股東非法轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)，侵犯公司利益的行為，違反了公司法的強制性規(guī)定。但并不影響股權轉(zhuǎn)讓合同其它部分的效力，其他部分依然有效。

23.問：生產(chǎn)類公司的股權轉(zhuǎn)讓中，公司不具備安全生產(chǎn)許可等證照的是否會影響股權轉(zhuǎn)讓的效力？[19]

答：只影響到公司能否合法經(jīng)營及股東購買公司股權的合同目的能否實現(xiàn)，不影響股權轉(zhuǎn)讓合同的效力。

24.問：在股權轉(zhuǎn)讓糾紛案件中，轉(zhuǎn)讓方能否就股權轉(zhuǎn)讓款要求目標公司與受讓方承擔連帶責任？[20]

答：不能。股東與公司是相互獨立的民事主體。股東只有在自身財產(chǎn)與公司財產(chǎn)出現(xiàn)混同時，債權人才可以要求二者承擔連帶責任。股權轉(zhuǎn)讓合同主體是轉(zhuǎn)讓股權方和受讓股權方。根據(jù)合同相對性原則，該合同只對此雙方有約束力。故目標公司并不是合同主體。因此在股權轉(zhuǎn)讓糾紛案件中，轉(zhuǎn)讓方就股權轉(zhuǎn)讓款提起訴訟的，僅能起訴股權受讓方，不能要求公司承擔連帶責任。

25. 問：在股份轉(zhuǎn)讓合同中，雙方對轉(zhuǎn)讓款和風險承擔做了約定，后股份價值貶值的，受讓方可否要求返還股權轉(zhuǎn)讓款？[21]

答：不能。股份價值的波動屬于正常的商業(yè)風險，這種風險表現(xiàn)為收益不確定性和損失不確定性。因此，在股份轉(zhuǎn)讓合同中，雙方對轉(zhuǎn)讓款和風險承擔做了約定，后股份價值貶值的，受讓方不能要求返還股權轉(zhuǎn)讓款，應按合同約定的價格支付轉(zhuǎn)讓款，并自行承擔商業(yè)風險。

26.問：公司之間基于開展戰(zhàn)略合作的目的簽訂股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議，一方取得股權但未依照協(xié)議支付合理對價，如合作關系無法繼續(xù)維持，出讓股權的一方能否要求解除股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議并返還股權？[22]

答：可以。取得股權的一方未依照協(xié)議支付合理對價，構成違約。而合作關系無法繼續(xù)維持即證明合同目的已無法實現(xiàn)，故未違約方可以通知對方解除合同并要求返還股權。

27.問：公司股東之間約定股權轉(zhuǎn)讓由公司提供擔保，此約定是否符合公司法的規(guī)定？[23]

答：不符合。若約定股權轉(zhuǎn)讓由公司提供擔保，那么若股權轉(zhuǎn)讓行為中的受讓人不支付轉(zhuǎn)讓款，則由公司向股東支付，實質(zhì)上為抽逃出資行為。依據(jù)《公司法》第三十六條的規(guī)定：“公司成立后，股東不得抽逃出資?！睋?jù)此，公司股東之間約定股權轉(zhuǎn)讓由公司提供擔保，不符合公司法的規(guī)定，應認定無效。

28.問：能否主張所簽訂的“股權轉(zhuǎn)讓意向書”實質(zhì)上為“股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議”？[24]

答：視情況而定，若該“股權轉(zhuǎn)讓意向書”內(nèi)容中明確約定了股權轉(zhuǎn)讓標的、價款及價款支付方式等主要內(nèi)容，同時意向書簽訂雙方亦未明確否認該“股權轉(zhuǎn)讓意向書”為“股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議”時，此“股權轉(zhuǎn)讓意向書”可被認定為“股權轉(zhuǎn)讓協(xié)議”。

29.問：某人履行了實際出資義務，但由他人代為持股，并未登記為股東，也未實際享有股東權利，其能否請求法院確認其股東身份？[25]

答：不可。在公司對內(nèi)糾紛中，認定實際出資人是否具有股東資格，應綜合審查其是否有成為公司股東的真實意思表示、是否出資、是否獲得公司其他股東過半數(shù)的同意、是否實際享有股東權利等實質(zhì)要件。若出資人只履行了出資義務沒有實際享有股東權利的，應認定其未取得股東資格。

30.  問：有限公司的股東冒充其他股東名義轉(zhuǎn)讓其股權的，該股權轉(zhuǎn)讓合同是否具有法律效力？[26]

答：不具有法律效力。根據(jù)我國《公司法》第二十條規(guī)定，公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益。公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任?！逗贤ā返谒氖藯l規(guī)定，行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。故有限公司的股東在沒有得到授權的情況下，冒充其他股東名義轉(zhuǎn)讓他人股權的，必然會侵犯到真實股東的合法權益，其簽訂的股權轉(zhuǎn)讓合同無效。

公司章程能否限制股權轉(zhuǎn)讓

伴隨著中國市場經(jīng)濟制度的改革及公司法的深入實施，股權轉(zhuǎn)讓逐漸成為公司募集資本的重要形式和手段，而又此引發(fā)的糾紛在公司訴訟中也最為常見。

那么公司章程能否對股權轉(zhuǎn)讓作出限制呢？請看下列案例：

2015年5月，李某出資10萬元，占股10%加入某有限責任公司，隨后公司在開股東大會對章程進行修改并規(guī)定：“自然人股東與公司任職掛鉤，如果離職必須將股權轉(zhuǎn)讓給職工持股大會”。2016年6月，李某因與自身原因離職。公司于2016年年底書面告知李某其股權已經(jīng)按照章程規(guī)定轉(zhuǎn)讓給職工持股大會，并要求其來領取相應的轉(zhuǎn)讓款。李某收到通知后拒絕公司將其股權轉(zhuǎn)讓，并起訴到法院要求確認其股東身份并認定公司強制轉(zhuǎn)讓其股權的行為無效。

本案中，李某的訴訟請求能否得到法院的支持呢？

根據(jù)《公司法》第71條規(guī)定“有限責任公司股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓股權，內(nèi)部轉(zhuǎn)讓沒有限制，但股東要向第三人轉(zhuǎn)讓股權的，則必須經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，其他股東不同意的，應當購買此股權，否則被視為同意轉(zhuǎn)讓。但公司章程對股權轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。

由此可見，法律對公司內(nèi)部自治給予高度尊重，公司章程可以對股權轉(zhuǎn)讓進行限制。

但這并不意味著公司章程可以絕對任意限制股權轉(zhuǎn)讓。公司章程對股權轉(zhuǎn)讓的限制不應違反法律的強制性規(guī)定及立法本意，否則應當認定章程的規(guī)定無效。因此在修改公司章程條款約定股權轉(zhuǎn)讓時需要專業(yè)的法律人員參與。

在本案中，公司的決定勢必得不到法律的支持。公司在李某沒有同意的情況下轉(zhuǎn)讓其股權，對李某沒有法律上的約束力，另外其章程限制股權轉(zhuǎn)讓實質(zhì)上是對股東資格的剝奪，目的不當，故最終法院會確認王某的股東身份。

怎么辦理公司轉(zhuǎn)讓的線下手續(xù)呢？

公司轉(zhuǎn)讓是將公司股東所有權以及賬務資料一并過戶給買家，需要買家付款后預約見面交易并親自到公司所屬當?shù)卣辗罩行募岸悇站洲k理法人和股權變更手續(xù)。

賣家公司有賬務或者稅務問題怎么辦？

公司轉(zhuǎn)讓的過程中，第一步就要經(jīng)過地方稅務局的賬務和稅務審核，有問題的公司會無法通過，自然也就無法完成公司轉(zhuǎn)讓。再者，轉(zhuǎn)讓雙方需簽署具備法律效力的公司轉(zhuǎn)讓合同來進一步約定公司債務或稅務糾紛的歸屬問題，確保買家權益。

購買公司過程中報稅做賬誰負責？

華鑫峰建議：在正式前往政務服務中心簽字確認公司轉(zhuǎn)讓的工商手續(xù)之前，由賣家負責，因此前公司的基本資料都在賣家這里；在簽字手續(xù)完成之后，則由收購方負責，因為這時的公司從各方面來看，已屬于收購方。同時為了保證買賣雙方的權益，轉(zhuǎn)無憂會把控公司轉(zhuǎn)讓中間環(huán)節(jié)，督促買方正常處理賬務，轉(zhuǎn)讓過戶完成后，如收購方需要，轉(zhuǎn)無憂也會免費為收購方處理收購后首月賬務，保證稅務正常。